Залог акций кипрской компании

Александр Захаров,

заместитель исполнительного директора DS Express, Inc.,

кандидат юридических наук

http://www.dsexpress.com

По законодательству Кипра залог является формой обеспечения обязательства, по которому залогодатель обязуется возвратить долг, или исполнить свои обязательства из договора. Залог подразумевает временную передачу владения имуществом другому лицу. В случае залога акций залогодатель должен передать залогодержателю сертификат(ы) акций (a shares certificate) в отношении заложенных акций, надлежащим образом подписанное передаточное (an instrument of transfer) бланковое распоряжение (с пробелом без указания даты), письма о снятии с себя полномочий от директора и секретаря компании (если в залог передается 100% акций), безотзывную доверенность на голосование по заложенным акциям и общую доверенность от директора, а также письмо, подтверждающее понимание заключение договора залога акций (a letter of understanding), подписанное директорами и секретарем компании.

В этой связи очень важно, чтобы залог акций был действительным, вступившим в силу и мог быть исполнен в судебном порядке (valid, effective and enforceable). Для этого необходимо, чтобы залог акций был оформлен в письменном виде, подписан залогодателем и залогодержателем в присутствии двух неограниченно дееспособных свидетелей (оформляется как «договор за печатью» - deed). Для того чтобы залог акций имел исковую защиту, требуется соблюсти обязательные условия к форме заключения сделки (perfection requirements), предусмотренные статье 138 Закона Республики Кипр «О договорах» (Глава 149 Свода законодательства). К ним относится направление залогодержателем (кредитором по обеспеченному обязательству) уведомления о залоге (a notice of pledge) вместе с заверенной копией договора залога (a certificate copy of the deed of pledge) компании, чьи акции составляют предмет залога. О чем производится запись в реестре акционеров такой компании. Компания в свою очередь в лице своего секретаря выдает залогодержателю сертификат о произведении такой записи об обременении залогом конкретных акций.

По правилу, предусмотренному статьей 90 Закона Республики Кипр «О компаниях» (Глава 113 Свода законодательства), залог акций кипрской компании ранее рассматривался как обременение, подлежащее государственной регистрации в Департаменте Регистратора компаний и государственного ликвидатора (the Department of Registrar of Companies and Official Receiver http://www.mcit.gov.cy/mcit/drcor/drcor.nsf/index_en/index_en ).

«90.(1) В соответствии с положениями настоящей Части каждое обременение, после определенной даты [в статье Закона далее указана дата начала применения нормы – коммент. А. Захаров] осуществленное компанией, зарегистрированной в Республике, являющееся обременением, в отношении которого настоящая статья применяется, в части предоставления по нему компанией имущества или принятия компанией обязательств, будет являться ничтожным для ликвидатора и любого кредитора компании, в случае если только документ с подробностями обременения, надлежащим образом скрепленный [государственной] гербовой печатью [проставляется районным уполномоченным для заверения должностным лицом, аналог нотариуса, взимается госпошлина в соответствии с Законом «О гербовом сборе»], на основании которого залог осуществлен, или которым засвидетельствован, не будет направлен или получен регистратором компаний для регистрации в порядке предписываемом настоящим Законом в течение двадцати-одного дня с даты произведения обременения, что однако не влияет на любой договор или обязательство по возврату денежных средств, обеспеченных таким обременением; и когда обременение становится ничтожным в соответствии с настоящей статьей, обеспеченные им денежные средства в силу этого подлежат незамедлительному возврату».

«90.(1) Subject to the provisions of this Part every charge created after the fixed date by a company registered in the Republic and being a charge to which this section applies shall, so far as any security on the company’s property or undertaking is conferred thereby, be void against the liquidator and any creditor of the company, unless the prescribed particulars of the charge together with the instrument, if any, duly stamped by which the charge is created or evidenced, are delivered to or received by the registrar of companies for registration in manner required by this Law within twenty-one days after the date of its creation, but without prejudice to any contract or obligation for repayment of the money thereby secured, and when a charge becomes void under this section the money secured thereby shall immediately become payable.»

Законом № 99(I)/2009 статья 90 «Регистрация обременений, осуществленных компаниями, зарегистрированными в Республике» Закона «О компаниях» была изменена путем добавления следующей нормы, дополнившей пункт 2:

«Несмотря на вышеизложенное, в следующих случаях статья 90 не применяется:

(а) залог акций компаний, и всех прав по ним, …»

Таким образом, в настоящее время обязанность по регистрации залога акций кипрской компании, при условии, что залогодателем является также кипрская компания, отсутствует. Вместе с этим, Регистратор компаний продолжает принимать заявления о внесении записи об обременениях в форме залога акций кипрских компаний в государственный реестр по желанию заявителей.

Несмотря на вступление названных изменений некоторые кипрские юристы все же стараются рекомендовать производить государственную регистрацию залога акций, основываясь на необходимости придания залогу исковой силы в отношении кредиторов или ликвидатора, мотивируя это тем, что залог должен быть оформлен надлежаще (perfected), чтобы третьи лица были бы уведомлены о его существовании. Что не корректно, и основывается на выборочном и не системном толковании положения пункта 1 статьи 90 Закона «О компаниях».

Другие же специалисты с Кипра говорят о том, что «залог акций принимает форму залога сертификатов акций в соответствии с Законом «О договорах» Гл. 149, вместе с возникновением залога или обременения самих акций по праву справедливости», что, по их мнению, порождает возможную двусмысленность, и поэтому они рекомендуют производить государственную регистрацию (см. комментарий юридической компании НЕОКЛЕУС и партнеры - Andreas Neocleous & Co LLC http://www.neocleous.com/assets/modules/neo/publications/1336/docs/Cyprus%20Nonregistration%20of%20registrable%20charges.pdf ).

Настоящая статья не является юридической консультацией или советом. Информация статьи актуальна на 22 августа 2012 года.

Консалтинговая компания DS Express, Inc. с 1992 года оказывает услуги по сопровождению учреждения и поддержанию иностранных компаний и иных специальных юридических структур. Также ведет консультирование в сфере международного налогового планирования. http://www.dsexpress.com