Очень сложный вопрос, не имеющий однозначного ответа. Я уверен, что данная информация
вызовет большую дискуссию, и то, что я наживу себе много врагов среди правозащитного движения, а
также приобрету единомышленников среди военкоматовских работников. Сразу открещиваюсь и от тех,
и от других. Это всего лишь попытка разобраться в неразберихе, которая связана с рассматриваемым
вопросом.
В соответствии с частью 3 статьи 59 Конституции РФ, гражданин РФ в случае, если его
убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных
федеральным законом случаях имеет право на замену её альтернативной гражданской службой.
Часть 1 статьи 15 Конституции РФ гласит о том, что Конституция имеет высшую юридическую
силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ.
Если анализировать вышесказанное, то для полноты картины следует выяснить нескольких
производных, а именно: что такое военная служба и какой федеральный закон имеется ввиду, точнее,
о чём он должен быть.
Начнём по русскому обычаю, с конца. Из текста статьи Конституции не совсем понятно, какой
закон имеется ввиду: ''О воинской обязанности и военной службе'' или ''Об альтернативной
гражданской службе''.
С одной стороны, если знать содержание двух предыдущих пунктов этой статьи, то становится
ясно, что речь идёт о Законе ''О воинской обязанности и военной службе'':
часть 1 статьи 59 Конституции РФ : защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина
РФ;
часть 2 статьи 59 Конституции РФ: гражданин РФ несёт военную службу в соответствии с
федеральным законом. (Совершенно очевидно, что в соответствии с Законом ''О воинской
обязанности и военной службе'').
Но тогда возникает противоречие, а именно: если в соответствии с ч.2 ст.59 Конституции
военная служба проходит в соответствии с Законом ''О воинской обязанности и военной службе'', то
тогда совершенно определённо в соответствии с ч.3 ст.59 Конституции альтернативная служба
должна происходить в соответствии с Законом ''Об альтернативной гражданской службе''.
В развитие этих постулатов, в пункте 5 статьи 1 Закона РФ ''О воинской обязанности и
военной службе'', также сказано о том, что ''граждане имеют право на замену военной службы
альтернативной гражданской службой в соответствии с Конституцией РФ и Федеральным Законом. Каким
Законом ? В том же Законе следует и ответ (часть 3 статьи 1 данного Закона): граждане
освобождаются от исполнения воинской обязанности только по основаниям, предусмотренным настоящим
Федеральным Законом. (ФЗ ''О воинской обязанности и военной службе'').
Интересно получается, замкнутый круг.
Далее следует выяснить, что такое военная служба?
Ответ на этот вопрос даёт статья 2 ФЗ
''О воинской обязанности и военной службе'', а именно:
"военная служба - особый вид федеральной государственной службы, исполняемой гражданами в
Вооруженных Силах Российской Федерации, а также в пограничных войсках Федеральной пограничной
службы Российской Федерации, во внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской
Федерации, в Железнодорожных войсках Российской Федерации, войсках Федерального агентства
правительственной связи и информации при Президенте Российской Федерации, войсках гражданской
обороны (далее - другие войска), инженерно - технических и дорожно - строительных воинских
формированиях при федеральных органах исполнительной власти (далее - воинские формирования),
Службе внешней разведки Российской Федерации, органах Федеральной службы безопасности Российской
Федерации, органах Федеральной пограничной службы Российской Федерации, федеральных органах
правительственной связи и информации, федеральных органах государственной охраны, федеральном
органе обеспечения мобилизационной подготовки органов государственной власти Российской Федерации (далее - органы) и создаваемых на военное время
специальных формированиях".
Как видно, военная служба происходит, как в Вооружённых Силах, так и в других
военизированных структурах.
Но военная служба, Вооружённые Силы, военизированные структуры, это ещё не значит, что Вы
будете держать в руках оружие и кого-то убивать.
Служба в ФАПСИ это в первую очередь хорошее знание компьютера, логики и математики, служба
в СВР и ФСБ в первую очередь мозги, инженерно-технические и дорожно-строительные формирования
это в первую очередь физическая сила (помните - два солдата из стройбата, заменяют экскаватор
). Так что, далеко не во всех подразделениях служба будет происходить с оружием в руках. Точнее,
его Вы сможете подержать всего несколько раз - на ''курсе молодого бойца '' и на Присяге. Всё,
больше Вы его не увидите.
Когда говорят о противоречии убеждений или вероисповедания несению военной службы, то
имеется ввиду запрет некоторых религий держать в руках оружие - так Вы его и не будете держать,
а также пацифистские взгляды некоторых граждан - так воевать Вас никто и не заставляет, сидите
себе спокойно за компьютером, или ковыряйтесь с лопатой или ломом.
31 октября 1995 года Пленум Верховного Суда Российской Федерации принял
постановление номер 8 ''О некоторых вопросах применения судами Конституции РФ при осуществлении
правосудия''. В нем в частности сказано:
"1.В соответствии со статьей 18 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина являются
непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов,
деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются
правосудием.
2. Согласно части 1 статьи 15 Конституции РФ Конституция имеет высшую юридическую силу, прямое
действие и применяется на всей территории РФ.
В соответствии с этим конституционным положением судам при рассмотрении дел следует оценивать
содержание закона или иного нормативного правового акта, регулирующего рассматриваемые судом
правоотношения, и во всех необходимых случаях применять Конституцию РФ в качестве акта прямого
действия.
Суд, разрешая дело, применяет непосредственно Конституцию, в частности:
а. когда закрепленные нормой Конституции положения, исходя из ее смысла, не требуют
дополнительной регламентации и не содержат указания на возможность ее применения при условии
принятия федерального закона, регулирующего права, свободы, обязанности человека и гражданина и
другие положения. Из этого пункта следует, что по мнению Пленума Верховного Суда РФ ,
применительно к замене военной службы альтернативной гражданской службой, применить норму
Конституции напрямую мы не имеем права. Так как, часть 3 статьи 59 Конституции Российской
Федерации является отсылочной, содержит указание на возможность ее применения при условии
принятия соответствующего федерального закона и требует дополнительной регламентации (т.е.
всё-таки требуется ФЗ ''Об альтернативной гражданской службе'', где будет прописан механизм
замены военной службы на альтернативную гражданскую службу, форма , места, срок и т.д.
прохождения альтернативной гражданской службы)".
Идём далее, становится всё интереснее.
В соответствии с пунктом 5 статьи 19 ФКЗ РФ ''О судебной системе РФ'' - ''Верховный Суд РФ
даёт разъяснения по вопросам судебной практики'', а также в соответствии со статьёй 56 Закона
''О судоустройстве РСФСР'', Верховный Суд ''изучает и обобщает судебную практику, анализирует
судебную статистику и даёт руководящие разъяснения судам по вопросам применения
законодательства, возникающим при рассмотрении судебных дел. Руководящие разъяснения Пленума
Верховного Суда обязательны для судов, других органов и должностных лиц, применяющих закон, по
которому дано разъяснение".
Данные положения вступают в острое противоречие с другим Законом, который несомненно,
более значимый, а именно со статьёй 7 Гражданского процессуального кодекса РСФСР
''Независимость судей'' (в ред. Федерального закона от 07.08.2000 N 120-ФЗ): "при осуществлении
правосудия судьи независимы и подчиняются только Конституции Российской Федерации и закону.
Гарантии их независимости устанавливаются Конституцией Российской Федерации и федеральными
законами.
Судьи рассматривают и разрешают гражданские дела в условиях, исключающих постороннее
воздействие. Лица, виновные в оказании незаконного воздействия на судей и народных заседателей,
участвующих в осуществлении правосудия, а также в ином вмешательстве в деятельность суда, несут
ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации".
Так что, получается, что судьи зажаты, что называется между молотом и наковальней. С одной
стороны, они обязаны выполнять руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда, с другой они
обязаны беспристрастно выносить решения.
Отсюда и получается, что судьи одного и того же суда, выносят по аналогичным делам
диаметрально противоположные решения.
Хотя с другой стороны, Пленум Верховного Суда возможно и прав, что нормы Конституции,
подобные вопросу предоставления альтернативной службы, не могут применяться напрямую, без
принятия соответствующего Закона, так как на практике, в реальной жизни, решение суда о замене военной службы на альтернативную означает ещё один способ ''закосить'' от армии, ведь порядок прохождения, сроки, места и т.д. касающиеся альтернативной гражданской службы
не определены, закона-то нет.
Таким образом, как это не печально, на сегодняшний момент законных оснований на замену
военной службы альтернативной гражданской - не существует (на мой взгляд).
Предлагаю уважаемым коллегам обсудить данную тему. Возможно, я не прав. Переубедите меня!
С уважением,
член Федерального союза адвокатов России,
Член Воронежской областной коллегии адвокатов,
Пресс-секретарь областной коллегии адвокатов Гончаренко Алексей Викторович.
goncharenko_alek@mail.ru
